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人力资源成本控制问题研究_论文

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Ma n a g e me n t   f o r u m 管 理 论 坛  “ 假 设 交 易”实 质 上 是 一 种 长 期 性 的 假 设 ,因此 不 能 单 纯 地 从 公 司法  的 条款 来 分 辨 其 适 用 内容 。 也 就 是 说 ,“ 假 设 交易 ”的 适 用 并 不能 以 强 制 性  和任意 性规则来加以区分适用, 而 是 应 该 以公 司 法 整 体 的 长 期 性 交 易 关 系  为 适 用的 对 象 。 例如 , 在公 司 的 利 润 分 配 上 , 在 公司 成 立 初 时 往 往会 受 到情  感、 上市 条 件 等 因素 影 响 按 照 出 资 比例 自行 分 配 利润 , 但 是 公 司 的经 营 活动  具 有复 杂 性 , 在 这 个 过 程 中不 同股 东 的付 出 和产 值 也 是 各不 相 同的 。 因此,   初 始利 润 的 分 配 章 程 需 要 做 出 变 更 , 向 着 缺 省 性 规 范 而 非是 强制 性 规 范 的  方 向进 行 设 计 。 在使 用 “ 假 设 交 易”的过 程 中需 要 根 据 长 期 的 交 易模 糊 做 出  公 司 运 行 期 间 的 考虑 从 而 设 计 出 缺 省性 规 则 , 允许 公司 自主 设 计 “ 排除” 适  2 . 公正 标 准的评 判  在公司的现代化发展 中, 已经 明 显 呈现 出所 有 权 与 经 营 权 的 分 离 ,股  权分散 制衡公司治理 的倾 向, 股 东 权 利 实 质 上 就 是 对 公 平 交 易 与 否 的 自  我 期 望 而 非 是 是 否真 正 实践 了 自己权 利 的 法 律 行 为 。 也 就 是说 , 公 司 现 代  化 对公 司 章 程 “ 排除” 公 司 法 规 则 的 司法 检 视 还 在 于股 东 是 否 被公 平 公 正  地 对待。 首先 , 公 司 的 自由化 章 程 不 能 存 在 欺 诈 等 可 撤 销 的 事 由来 损 害 中  小 股 东 和 异 议 股 东 的 利 益 。在 公 司 的 章 程 决 议 存 在 着 明 显 的 信 息 披 露 漏  洞、 欺诈 、 胁 迫 等 行 为 意 向时 , 如 果 这 些 因素 对 章 程 决 议 产 生 了关 键 性 的  影 响, 那 么 法 官 就 应 该 对 其 进 行 否定 的 司 法 裁 决 。其 次 ,章 程 的 自由 化 应  用。 例如, 我 国的 公 司 法 中 对 董 事 会 的 “ 忠 实 义务 ” 规 定 可 以在 公 司 的 存 续  期 间以 “ 无 效 率性 ”的 理 由将 其 排 除 , 因此 成 为 强制 性 规 范 。 也就 是说 , 立 法  者在 做 出规 则 条 款 的 过 程 中 需 要 以公 司 的存 续 期 间 可 能 或 不 可 能 发 生 的角  度 分析 其 条 款 的可 行性 , 在 假 设 不能 排 除 的 条 件下 即 视 为 强制 性 规 范 。   该考虑异议股东评估权的实现程度 。 股 东 将财 产 投 入 到 公 司 的 目的就 是 以  控制权换财产的流动性 , 那 么在 中 小股 东 在 由于 集 体 决 策 的 困境 往 往 产 生  “ 理性冷漠 ” , 就 很 容 易对 异 议 股 东 这个 民主 制 度 的衍 生 品产 生公 平 性 的  侵 害。因 而 , 在 公 司 章 程 的 自由化 司 法检 视 中还 应该 考 虑 异 议 股 东 的 公 平  二、 公司法的司法检视  在 我 国 的 公 司 法 中,“ 公 司 章 程 从 其 另 有 规 定 ”的 内容 很 大 程 度 上将  股 权 平 等 等 重 要 的 原 则 造 成 了一 定 的 冲 击 , 在 司法的 诉讼实 践中成为焦  性要求, 这 也体 现 了 司 法制 度 的公 正性 的 本 质 要 求 。   综上所述 , 公 司 法 是 约 束 我 国企 业 的 经 济 行 为体 的一 项 重 要 的 司 法 内  容, 作 为 一项 私法 , 其 存 在着 经 济 实践 与司 法 原 则 的 划 分 问题 , 具 体 表 现 在  公 司 法 的 立 法 规 划 中 的 任 意 性 规 范 和 强 制 性 规 范 的 划 分 和 边 界 限度 的 问  题 。目前 我 国 的学 术 界对 其 划 分呈 现 出鲜 明 的二 元 性 视 角 , 扩 大 了公 司 法 立  法 与 实 践 的 矛 盾 性 。对 此 , 可 以从 “ 遵 守反 之 则 解 释 ” 、“ 单 项 缺 省 ”和 “ 假  设交易” 三 个方 面 来 加 以进 一 步 规 范 表 达 。 对 于公 司 法 的 司法 检 视 , 则 需 要  从 目的 性 标 准 和 公 正 度 的 标 准 加 以司 法 裁 判 , 这 样 更 符 合 我 国 公司 法 与 经  点。 但是 , 从 公 司 法本 身 来 分 析 , 这个 内 容 的 排 除 性 规 则 有 效 性 不 能 以股 东  合意 的 充 分 性 或 者 是 初 始 章 程 与 后 续 章 程 的 区分 作 为司 法 检 视 的 标 准 。 公  司 作为 一 种 团 体 性 的 组 织 , 其 章 程 体 现 了法 律 “ 共议” 的 民主 司 法 效 力 , 而  绝非是 “ 合意 ” 。因而 , 对公 司 法 的 司 法 检 视 应 该 从 其 排 除 性 的 规 定 是 否满   足 公司 的 利 益 目标 、 是 否 满 足 少 数 股 东 的 公正 性 要 求 这 两 个方 面 来 衡 量 。   1 . 目的性 标 准 的衡 量  公 司章 程 的 修 改 需 要 在 总体 上 符 合 公 司的 利 益 原 则 要 求 , 这在 国外 的  公 司 法 中 已经 被 普遍 认可 。



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